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企业并购中的律师尽职调查

来源:浙江君度律师事务所 朱永强 时间:2017/12/1

福建快三查询结果 www.pdaeq.com 2017年11月22日下午,朝阳区红黄蓝北京新天地幼儿园的8位幼儿园家长向派出所报警,举报其孩子在红黄蓝疑似被虐待,被针扎、喂食白色不明药片、褐色药浆及脱光衣服罚站、关小黑屋等等情形,随后警方到达现场,对疑似被虐待的8个孩子进行验伤,法医证明其为针扎伤口,现具体验伤报告尚未出具。

随着我国经济的不断发展,国内与国外经济之间不断深入的交流与合作,并购成为众多企业扩张发展的途径和手段,也成为了企业境内外间接上市的首选方案。同时企业并购也存在着巨大的风险,并购企业(即并购发出企业)在做出决定前,必须要对目标企业(即被并购企业)的各方面进行一个详细的了解,律师的尽职调查工作,正是满足并购企业的这一需求。律师通过其具备的专业法律知识,在尽职调查中,对目标企业的基本情况、关联公司、经营情况、企业具备的资质、劳动人事、治理、资产、诉讼等方面,进行全面的调查,通过对收集的材料以及对企业相关人员的访谈记录等资料,全面地掌握和分析后,最终形成《尽职调查报告》。

一、企业并购律师尽调的价值

尽职调查又称审慎性调查,通常所指企业在收购兼并、资产转让 、股票或债券的上市与发行、股票投资、风险投资等一些资本的运作中,针对交易的对象和交易的法律、资产、财务等事项,由委托人委托专业咨询师、会计师、律师等第三方机构,按照其专业准则所进行的审慎和适当的调查和分析。目前,尽职调查已经扩展到项目投资、信贷融资、信托、担?;疃?,尽职调查的结果往往会成为资本拥有者或者投资方决定是否进行投资、是否实施融资和担保的决定性依据。

我国第一次在法律的规范性文件中出现“律师尽职调查”这一概念,是中国证监会,在2001年3月1日发布的《公开发行证券公司信息披露的编报规则第12号——公开发行证券的法律意见书和律师工作报告》,该规则第五条规定:“律师在律师工作报告中应详尽、完整地阐述所履行尽职调查的情况,在法律意见书中所发表意见或结论的依据、进行有关核查验证的过程、所涉及的必要资料或文件。”

二、尽调的步骤和方法

(一)律师事务所与并购企业签订委托尽职调查的协议

并购企业应该根据具体的目标企业的行业性质、交易目的等,确定律师调查的范围及重点审查的内容,调查之前律师根据并购企业的要求,列出一份调查清单,供双方确认,也为后期律师开展工作提供了一个目标。并购企业根据对目标企业的熟悉程度、目标企业的规模大小、交易的时间等具体的个案因素,与律所在委托书中确定调查的范围、工作的时间、调查的目的、委托的事项等内容。

(二)律师进驻目标企业

律师进驻目标企业时,一般是由并购企业的带领下,同会计师一起进驻企业??脊ぷ髑?,并购企业、目标企业、律师、会计师,需要进行共同会议,针对此次尽职调查的所要注意事项,各方提出自己的观点,进行协调,为后期的工作开展打好基础。同时也增加各方之间的了解,有利于律师与会计师、律师与目标企业的配合。律师可以针对目标企业的工作效率、材料提供的要求等方面提出建议。

 律师进驻目标企业后,应尽快与目标企业签署《保密协议》。在对目标企业的调查过程中,往往会涉及到目标企业的商业秘密,为了保障目标企业及股东的利益,防止目标公司的商业秘密外漏,一般都会以律师事务所的名义与目标企业签订一份《保密协议》。这样,一方面使得目标企业在提供材料时不再顾虑商业秘密的泄露,促使双方更加信任,从心理上解除了对律师的顾虑。另一方面,也对律师的工作提出更高的要求,迫使律师的工作更加规范。

(三)资料的收集与核证

在尽职调查中,资料的收集是最基础但也是最重要的一个步骤。尽职调查的方法就是通过向目标企业提供尽职调查清单,要求目标企业提供对应的材料,从而收集到后期工作中所需的充分的材料?!毒≈暗鞑楸ǜ妗分兴范ǖ拿恳桓鍪率?,都必须要有若干个文件支撑,所以资料的收集同时也决定了《尽职调查报告》的质量。

(四)实地考察

实地考察对象主要是经营场所、生产厂房、仓库等,目的是熟悉公司产品的生产流程、服务方式,了解公司的日常运营情况。例如,对半挂罐车生产车间的考察,了解到此类车辆生产大致流程,生产过程中的对于工人技术的要求,以及生产设备的类型等,通过考察,对于整个企业的生产及管理有了直接、感性的认识。

(五)访谈相关人员

在进行了前期的资料的收集与核证、实地考察等工作后,能够初步了解到企业大致情况,通过对前期收集材料的整理归纳,提出在尽职调查中发现的重点事实、相关问题。就这些情况,律师需要对并购企业的股东、董事、监事、高级管理人员、法律顾问、技术人员、关键岗位上的人员,询问、核实一些书面上无法确定的情况。例如,对股东询问是否代持股情况、对财务主管询问公司的收支情况、对销售经理询问公司的销售模式等等。

(六)形成《尽职调查报告》

在全面收集了材料后,律师将运用专业的知识、方法进行判断,以收集到的材料为基础,分析出已确定的事实、待确定事实等。根据分析的结果,列出问题清单,进行补充调查,完善待确定的事实。

经办律师确认好每一个事实,加之以相关文件支撑,按照已有的格式模板,最终形成《尽职调查报告》,并就后期的交易中可能发生的法律问题及风险,结合相关法律法规的规定,发表律师意见,给委托人提供正确的决策依据。